Precios de transferencia en un proceso M&A durante la Due Diligence
Precios de transferencia en un proceso M&A durante la Due Diligence
El mercado de fusiones y adquisiciones (M&A) en España y Europa enfrenta desafíos económicos, pero las perspectivas para 2024 son optimistas gracias al capital riesgo y sectores resilientes como energía, salud e infraestructuras. La Administración Tributaria ha intensificado la supervisión de precios de transferencia, lo que hace crucial una cuidadosa Due Diligence.
El mercado de fusiones y adquisiciones (M&A) en España y Europa se enfrenta actualmente a desafíos provocados por las condiciones económicas, aunque las perspectivas para 2024 son optimistas gracias a la participación del capital riesgo, la incursión de fondos y el capital privado (private equity), sumado a una mayor estabilidad en las valoraciones. Sectores como energía, salud, infraestructuras, sanidad, educación y tecnología han demostrado una notable resiliencia y se espera que sigan liderando las operaciones en 2024, apoyándose en estrategias como el build-up, que implica la adquisición de empresas en un sector o mercado específico con el objetivo de consolidarlas.
El build-up como estrategia de crecimiento o consolidación inorgánica es una realidad conocida por la Administración Tributaria en España. En lo que va de 2024, se ha intensificado la supervisión de las operaciones de M&A debido a los riesgos asociados con los precios de transferencia y la necesidad de un control más riguroso para prevenir que ciertos gastos o pérdidas se queden en España, lo que ocasionaría la pérdida de potestad recaudatoria de los ingresos corrientes o futuros de las empresas. Esto ha llevado a la identificación de riesgos en precios de transferencia como consecuencia de las operaciones de M&A, tales como:
En ocasiones, durante la Due Diligence Fiscal (DDF), la revisión de los riesgos relacionados con precios de transferencia no recibe la atención que merece. El peor escenario es cuando esta revisión se pasa por alto y se deja la negociación entre las partes para la "side letter", una carta adicional con cláusulas que protegen a ambas partes. Este enfoque puede resultar en que el vendedor asuma una penalización en el precio o en los términos de pago, mientras que el comprador se verá obligado a invertir tiempo y recursos gestionando indirectamente este riesgo.
Un segundo enfoque, el más común, es verificar el cumplimiento formal de los requisitos de precios de transferencia, comprobando si la empresa objetivo (el "target") cuenta con la documentación obligatoria y si ha cumplido con todas las obligaciones de información. En caso de incumplimiento, se genera documentación que cumpla con la legislación vigente y se ajuste a los intereses de ambas partes. Esto permite al target evitar sanciones por incumplimiento, ayudando al vendedor a reducir las penalizaciones y permitiendo al comprador mitigar riesgos conocidos.
El tercer escenario es inusual pero proporciona el mayor beneficio al comprador. Este enfoque implica revisar la razonabilidad de las políticas de precios de transferencia del target, no solo desde el cumplimiento mínimo, sino también analizando la estructura de las políticas aplicadas. Esto incluye examinar la coordinación entre contratos, tipos de operaciones vinculadas y organización de perfiles funcionales, evaluando si el target operó de manera razonable en sus acuerdos previos con partes vinculadas. De lo contrario, el grupo o entidad adquirente podría enfrentar varias consecuencias fiscales, tales como:
Para aquellos involucrados o interesados en procesos de fusiones y adquisiciones (M&A), es crucial comprender estos desafíos y su impacto potencial en el proyecto de venta. Se recomienda recopilar toda la información necesaria y realizar los análisis adecuados para una evaluación precisa de los riesgos de precios de transferencia desde ambas perspectivas, tanto del vendedor como del comprador.
Pros y Contras adicionales a considerar:
El build-up como estrategia de crecimiento o consolidación inorgánica es una realidad conocida por la Administración Tributaria en España. En lo que va de 2024, se ha intensificado la supervisión de las operaciones de M&A debido a los riesgos asociados con los precios de transferencia y la necesidad de un control más riguroso para prevenir que ciertos gastos o pérdidas se queden en España, lo que ocasionaría la pérdida de potestad recaudatoria de los ingresos corrientes o futuros de las empresas. Esto ha llevado a la identificación de riesgos en precios de transferencia como consecuencia de las operaciones de M&A, tales como:
- Valoración incorrecta (y ajuste) de activos: identificación de activos intangibles y su correcta valoración y ajuste fiscal.
- Reorganización de carteras y plusvalías: las reestructuraciones intragrupo deben reflejarse en los precios de transferencia aplicados.
- Estructuras de capital y financiamiento que no se ajustan al mercado: escrutinio adicional sobre las fuentes de financiamiento y su relación con la operativa del grupo o entidad adquirida.
- Aplicación incorrecta de políticas de precios de transferencia, tanto antes como después de la operación.
- Entre otras.
- Durante la Due Diligence
- Preparación previa al cierre de la operación
- Integración posterior al cierre de la operación
En ocasiones, durante la Due Diligence Fiscal (DDF), la revisión de los riesgos relacionados con precios de transferencia no recibe la atención que merece. El peor escenario es cuando esta revisión se pasa por alto y se deja la negociación entre las partes para la "side letter", una carta adicional con cláusulas que protegen a ambas partes. Este enfoque puede resultar en que el vendedor asuma una penalización en el precio o en los términos de pago, mientras que el comprador se verá obligado a invertir tiempo y recursos gestionando indirectamente este riesgo.
Un segundo enfoque, el más común, es verificar el cumplimiento formal de los requisitos de precios de transferencia, comprobando si la empresa objetivo (el "target") cuenta con la documentación obligatoria y si ha cumplido con todas las obligaciones de información. En caso de incumplimiento, se genera documentación que cumpla con la legislación vigente y se ajuste a los intereses de ambas partes. Esto permite al target evitar sanciones por incumplimiento, ayudando al vendedor a reducir las penalizaciones y permitiendo al comprador mitigar riesgos conocidos.
El tercer escenario es inusual pero proporciona el mayor beneficio al comprador. Este enfoque implica revisar la razonabilidad de las políticas de precios de transferencia del target, no solo desde el cumplimiento mínimo, sino también analizando la estructura de las políticas aplicadas. Esto incluye examinar la coordinación entre contratos, tipos de operaciones vinculadas y organización de perfiles funcionales, evaluando si el target operó de manera razonable en sus acuerdos previos con partes vinculadas. De lo contrario, el grupo o entidad adquirente podría enfrentar varias consecuencias fiscales, tales como:
- Acuerdos u operaciones vinculadas previas que no se realizaron en condiciones de mercado.
- La adquisición de intangibles que podrían afectar las políticas de precios de transferencia.
- Incongruencias en la asignación del Purchase Price Allocation (PPA), resultando en una desalineación con las políticas de deterioro.
- Cambios en las políticas sin un respaldo real en reestructuraciones.
- Impacto en las funciones DEMPE, con la asunción de riesgos que no reflejen el valor de mercado.
- La operación podría implicar la salida de intangibles, aumentando el riesgo de la operación.
- Entre otros.
Para aquellos involucrados o interesados en procesos de fusiones y adquisiciones (M&A), es crucial comprender estos desafíos y su impacto potencial en el proyecto de venta. Se recomienda recopilar toda la información necesaria y realizar los análisis adecuados para una evaluación precisa de los riesgos de precios de transferencia desde ambas perspectivas, tanto del vendedor como del comprador.
Pros y Contras adicionales a considerar:
- Acceso Restringido del Vendedor y beneficios del análisis: Debido a la naturaleza confidencial de las negociaciones, los vendedores suelen limitar el acceso a la información durante el proceso. Como resultado, la revisión tiende a centrarse únicamente en el cumplimiento formal. Es fundamental contar con la evaluación de un experto capaz de identificar los riesgos generales en precios de transferencia, incluso con información limitada, para superar las limitaciones del alcance tradicional de una Due Diligence Fiscal (DDF).
- Reticencia del Comprador y beneficios del análisis: Aunque los compradores potenciales suelen ser reacios a invertir en un análisis detallado de precios de transferencia antes de confirmar la operación, reconocen que las reestructuraciones posteriores pueden dificultar la recuperación de información sobre operaciones previas. Esto hace que un análisis de riesgos de precios de transferencia, como parte de una DDF, sea esencial antes de avanzar con acuerdos privados.
- Gestión y Asunción de Riesgos: Cada transacción tiene sus propias características. Incluso si las contingencias están cubiertas por acuerdos privados, los compradores pueden invertir mucho tiempo y recursos manejando inspecciones vinculadas a operaciones previas, un riesgo que podría haberse evitado.
- Valoración del target: En el contexto de una Vendor Due Diligence, el vendedor puede identificar áreas de riesgo, mitigarlas y tomar medidas que optimicen el valor de la empresa para la transacción. Esto es especialmente relevante si la Dirección del target tiene una operación de M&A en su plan estratégico.